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代持股协议是否具有法(上海离婚律师)律效力

上海离婚律师 谢冬 联系电话:15216776366

根据企业的发展需要或股东个人需求,代持股已经成为一种较为常见的现象,但很多人对代持股的认识并不全面,代持股协议有没有法(上海离婚律师)律效力,有没有风险等等都是企业和股东要考虑的问题。

代持股

一、代持股协议是否有效?

对于民商事合同,法(上海离婚律师)律的约束相对较小,一般而言,只要协议不违反法(上海离婚律师)律的强制性规定,都是有效的,且对合同双方具有约束力。

《公司法(上海离婚律师)解释(三)》第二十五条规定:有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法(上海离婚律师)第五十二条规定的情形,人民法(上海离婚律师)院应当认定该合同有效。

《合同法(上海离婚律师)》第五十二条规定,有下列情形之一的,合同无效:(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法(上海离婚律师)形式掩盖非法(上海离婚律师)目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法(上海离婚律师)律、行政法(上海离婚律师)规的强制性规定。

也就是说,代持股协议只要是当事人双方自愿、平等地协商一致,没有损害他人、集体、国家的利益,也没有违反其他强制性规定的,都是合法(上海离婚律师)有效的。

二、代持股协议存在的风险

任何的合作都存在风险,代持股协议中的实际股东和名义股东也同样面临这个问题,而且各自所承担的风险还不尽相同。

1、实际股东可能面临的风险

(1)实际股东在法(上海离婚律师)律上不是公司股东,不能直接行使股东权能

根据《公司法(上海离婚律师)》,股东身份或者资格的法(上海离婚律师)定证明文件是公司的股东名册,实际股东虽然出资,但因为其姓名或名称没有登记在公司的股东名册上,因此实际股东在法(上海离婚律师)律上就不属于公司股东。实际股东若想行使其股东的收益权、表决权等权能,只能通过名义股东来实现。

(2)实际股东的权益可能会受到名义股东的侵害

从外观看来,名义股东对其名下的股份拥有处分权,面对各种利益诱惑,名义股东可能未经实际股东允许,就擅自对股权进行转让、质押等处分,或者行使表决权等股东权利,或者是不如实向实际股东转交股权收益等等。纵观整个代持股行为,这也是实际股东所面临的风险中,最大且最不可控的风险。

(3)未来股权转让的税务风险无法(上海离婚律师)规避

即使实际股东与名义股东各司其职,合作良好,对实际股东来说,还是有一个无法(上海离婚律师)规避的风险——未来股权转让的税务风险。假如当条件成熟,实际股东想要解除代持股协议,从幕后转到台前,在外界看来,这就是一次股权转让,股权转让自然就要缴税。换句话说,实际股东若是想要拿回自己的东西,让自己“名实相符”,还得缴一笔税,因为税务机关通常不会认可“当事人存在代持股关系,股权并未发生变化”这一说法(上海离婚律师)。

2、名义股东可能面临的风险

当实际股东出资不到位或出资有瑕疵时,名义股东需要对债权人承担补充责任。

当实际股东出资不到位,或出现其他出资瑕疵时,债权人根据公司股东名册和工商登记,只能认定是名义股东出资不到位,其有权要求名义股东补足出资。法(上海离婚律师)律出于对债权人的保护,规定名义股东需要承担补充责任,在承担补充责任后可以向实际股东追偿,但在一补一追之中,名义股东为此付出的时间、精力等,都是一种不可估量的损耗。

简单说来,在代持股行为中,实际股东“有实无名”,不能“名正言顺”地行使各项股东权利;名义股东“有名无实”,会因为“身份空壳”而承担起原本不属于自己的责任。代持股协议是否要签,相信企业和股东在参考上述几项风险,权衡各方利弊后,都能找到自己的答案。

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